施工工程質(zhì)量保證金制度在提高工程建設(shè)水平、維護建筑市場秩序、保障發(fā)行方權(quán)益等方面發(fā)揮了一定的作用。但而，由于相關(guān)規(guī)定的模糊、矛盾和實踐中無法實施等因素，質(zhì)量保證金的異化趨勢逐漸明顯，客觀承諾和加劇建筑企業(yè)之間的利益沖突，阻礙了建筑業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。結(jié)合當前建筑工程質(zhì)量保證金的應(yīng)用現(xiàn)狀，提出合理化建議，以期參考相關(guān)法規(guī)的完善和具體工程實踐。

1建筑工程質(zhì)量保證金現(xiàn)狀

1.1建筑工程質(zhì)量保證金概念易混淆

按保證金的一般含義，建筑工程質(zhì)量保證金按建筑工程承包合同約定，合同履行前承包人交給承包人的資金應(yīng)用于保證承包證書發(fā)行前的工程質(zhì)量。與投標保證金、履約保證金等類似，按事先約定在交易前提交。根據(jù)2021年《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)第2條，建設(shè)工程質(zhì)量保證金由發(fā)包人和承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從對應(yīng)的工程款中預(yù)約，保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)修復(fù)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷。另外，《建設(shè)工程施工合同》(GF-2021-0201)定義質(zhì)量保證金按約定由承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)用于履行缺陷維修義務(wù)，形式以保證書、一定比例的工程費用或其他方式，原則上從相應(yīng)的工程進度費用中逐步保留。

1.2質(zhì)量缺陷責(zé)任難以定義

按照《建筑工程質(zhì)量檢驗標準》的規(guī)定，對于一般工程中的允許偏差項目，20%以下的抽樣點的質(zhì)量有時會低于檢驗標準。但發(fā)包人總是以這20%的容許質(zhì)量偏差為借口主張承包人義務(wù)修理�！稌盒修k法》和《房屋建筑工程質(zhì)量保證辦法》表明，承包人原因造成的質(zhì)量缺陷是質(zhì)量保證金的保證責(zé)任，但承包人利用合同簽訂過程中的積極性，不可避免地將非承包人原因造成的質(zhì)量缺陷納入承包人的質(zhì)量保證范圍。另外，形成質(zhì)量缺陷的因素有很多，很多因素很有可能共同造成，對于市場沒有權(quán)威的質(zhì)量缺陷責(zé)任鑒定機制，質(zhì)量缺陷責(zé)任越來越難定義。

1.3質(zhì)量保證金的提供和返還問題

《施工合同示范文本》原則上要求質(zhì)量保證金從進度金中逐步保留，相當一部分保證金的返還期限超過了缺陷責(zé)任期限。缺陷責(zé)任期自承包方遞交竣工驗收報告之日起90d后自動進入，由于承包方原因工程未能按時竣工驗收，延長質(zhì)量保證金返還期限。相關(guān)規(guī)則規(guī)定返還質(zhì)量保證金，但對合同有效性有約束力的現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確權(quán)威的規(guī)定。返還質(zhì)量保證金是承諾的問題，不是法定的問題[1]，承包方可以利用合同簽訂過程中的主動性，做出有利于我方返還承諾。

1.4質(zhì)量保證金數(shù)額問題

除《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》要求預(yù)約工程質(zhì)量保證金不超過工程價款結(jié)算總額的5%外，其他有關(guān)部門規(guī)程及現(xiàn)行《施工合同示范文本》要求質(zhì)量保證金比率不超過工程結(jié)算價款總額的3%，超過建筑企業(yè)平均2%的利潤率，已經(jīng)超過0.7%結(jié)算總額的實際使用量同時，質(zhì)量保證金金額只是事先按合同約定，工程實體的質(zhì)量與實際的保證費用密切相關(guān)。另外，無法設(shè)定最高上限的絕對對數(shù)，要承擔(dān)大規(guī)模的工程，需要保留數(shù)千萬甚至數(shù)億的質(zhì)量保證金。

2完善建設(shè)工程質(zhì)量保證金制度的建議

2.1明確立法概念和保證范圍

明確定義質(zhì)量保證金為缺陷責(zé)任期的修理保證金，在進入缺陷責(zé)任期之前約定提交，與一般意義上的質(zhì)量保證金區(qū)別開來，避免保證金與保證期結(jié)合。從法律法規(guī)水平強制質(zhì)量保證金的保證范圍僅限于承包人本人引起的質(zhì)量缺陷的維護。建議選擇工程項目總承包模式，減少合同主體之間質(zhì)量缺陷責(zé)任認定界限，貫穿設(shè)定與施工聯(lián)系，提高設(shè)定圖紙的施工性，降低產(chǎn)生質(zhì)量缺陷的可能性。同時培養(yǎng)工程質(zhì)量缺陷鑒定服務(wù)機構(gòu)，建立輔助規(guī)章制度。

2.2合理規(guī)定提供方式和時間點、返還時間點、金額

質(zhì)量保證金優(yōu)先采用保證書或保險方式提供，在不侵占流動資金的缺陷責(zé)任期開始前提交。返還期一般為一年，最長不超過兩年，可有效避免質(zhì)押金占用期過長。結(jié)合實體質(zhì)量檢測情況決定質(zhì)量保證金提交額建筑行業(yè)的平均利潤率、國際慣例、過去實際使用額、承包人信用、工程實體質(zhì)量、工程規(guī)模和復(fù)雜性等綜合因素，實行結(jié)算價總額的3%以下差異率，設(shè)定上限額。

2.3培育工程質(zhì)量保險市場，加強質(zhì)量保證金監(jiān)管

建議從法律法規(guī)層面強制建設(shè)工程質(zhì)量保險制度，培養(yǎng)熟悉保險業(yè)務(wù)和工程業(yè)務(wù)的復(fù)合型人才，建立工程質(zhì)量風(fēng)險評估和工程企業(yè)誠信檔案體系，支持保險公司開展工程質(zhì)量保險業(yè)務(wù)，在政府投資或國有資本投資控股公司項目中率先采用銀行保單或工程保證方式。建立工程質(zhì)量維護大數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)共享服務(wù)平臺，建立政府監(jiān)督下的質(zhì)量保證金第三方管理機構(gòu)，從提交、使用申請、鑒定批準、檢查支付、歸還等環(huán)節(jié)進行全過程監(jiān)測。

3結(jié)語

1)將工程質(zhì)量保證金變更為缺陷責(zé)任期維修保證金，在法律、法規(guī)層面提出明確其保證范圍的對策，以工程項目總承包模式為宜，減少缺陷責(zé)任界限；2)優(yōu)先采用質(zhì)量保證金或保險方式，在缺陷責(zé)任期計算時提出，落實結(jié)算價總額不超過3%的差價，設(shè)置上限；3)培育工程質(zhì)量保險市場，建立工程質(zhì)量維修大數(shù)據(jù)網(wǎng)共享服務(wù)平臺，建立政府監(jiān)督下的質(zhì)量保證金第三方管理機構(gòu)。